一、法律性质与效力认定

1、区分与股权转让的关键

主合同存在：让与担保需依附于主债权债务关系，缺乏主合同则可能被认定为真实股权转让。

回购条款：让与担保通常约定债务人履行债务后回购股权，而股权转让的回购多为商业安排。

权利限制：让与担保中担保权人的股东权利（如决策权、分红权）受限制，仅以担保为目的。

2、合同效力审查

流质条款无效：约定“债务不履行则股权归债权人所有”的条款无效，但清算条款有效。

公序良俗：涉及上市公司、金融机构的股权让与担保，可能因违反监管规定损害公共利益而无效。

二、股东资格与权利行使

1、内外效力区分原则

对外（第三人）：以工商登记为准，保护善意第三人对权利外观的信赖。

对内（公司及股东）：结合真实意思表示、实际出资、股东权利行使情况综合判定。

2、担保权人权利边界

有限权利：原则上仅享有监督权、知情权等非管理性权利，不得干预公司经营。

例外约定：若协议明确赋予部分管理权，需确保不违反公司人合性及股东信义义务。

三、担保实现与清算程序

1、实现路径

优先受偿权：担保权人可就股权变价款优先受偿，但不得直接取得股权所有权。

清算义务：需通过评估、拍卖等方式确定股权价值，避免流质风险。

2、破产场景处理

担保人破产：担保权人享有别除权，可就股权变价款优先受偿。

目标公司破产：担保权人作为名义股东，可能需与普通债权人平等受偿（除非证明其权利受限）。

四、责任承担与风险防范

1、名义股东责任

出资责任：原则上不承担抽逃出资等责任（《担保制度解释》第69条），但恶意串通除外。

第三人善意取得：若第三人基于登记外观善意受让股权，实际出资人仅能向名义股东追偿。

2、风险防控建议

合同条款：明确担保性质、清算机制、权利限制，避免条款歧义。

证据留存：保存主合同、资金流水、股东会决议等，证明真实交易目的。

登记与披露：完成股权变更登记，并向其他股东披露担保安排，减少内部争议。

五、典型案例裁判规则

1、股东权利限制：名义股东不享有决策权、分红权，但有明确约定除外（参考案例：(2020)京03民终5136号）。

2、清算优先权：债务不履行时需通过评估或拍卖实现担保（参考案例：（2018）最高法民终119号）。

3、对外效力优先：善意第三人基于登记取得股权，实际出资人不得对抗（参考案例：（2019）京01民终2736号）。

六、实务操作要点

1、尽职调查：核查主债权真实性、股权权属及公司其他股东知情情况。

2、协议设计：

明确约定“让与担保”性质及清算条款。

限制担保权人股东权利，避免被认定为真实转让。

3、争议应对：

主张让与担保时，需举证主合同、资金流向、回购条款等核心证据。

抗辩第三人善意取得时，需证明其明知或应知担保关系存在。